Как сохранить имущество и бизнес после смерти: мнение адвоката по гражданским делам
- Сохранение и наследование бизнеса
- Личный фонд и наследственный фонд: что лучше для сохранения бизнеса
- Сохранение бизнеса и наследственное планирование
Теперь обсудим проблемы сохранения и наследования бизнеса как личного имущества гражданина.
В жизни любого бизнесмена рано или поздно возникают примерно такие вопросы: «Как сохранить бизнес после смерти?» или «Если я захочу уйти от дел, кому я могу передать бизнес?» Эти вопросы легко решаются, если у такого человека есть наследник или наследники, которым можно доверить бизнес. Но часто бывает так, что такого человека нет, или нет уверенности, что он справится.
По данным Family Business Institute, лишь около трети семейных компаний доживают до второго поколения, а до третьего — только 12%. До четвертого и далее доходят 3% компаний.
Business Insider. Corey Stern. The 21 biggest family-owned businesses in the world.
URL: https://www.businessinsider.com/ (обращение 06.08.26)
Вопрос о передаче бизнеса, в том числе по наследству, может возникнуть по разным причинам. Он может возникнуть в конце жизненного пути, когда многие из нас задумываются о том, что будет после нашей смерти. Он может возникнуть в ситуации, когда собственник бизнеса может при жизни утратить интерес к управлению своим предпринимательским хозяйством. Просто ему может стать это неинтересно, хлопотно, или он решил заняться чем-то другим. Например, собственник больше не хочет заниматься созданной структурой, поскольку хочет сберечь время для других занятий.
Что в этой ситуации ему может предложить юрист? В принципе, этот вопрос может быть рассмотрен в рамках юридической консультации или отдельного письменного правового заключения. Ответ на этот вопрос зависит от конкретной ситуации, размера бизнеса, пожеланий клиента. Конечно, бизнес можно продать, но это представляет собой отдельную задачу, которая не всегда выполнима и не всегда выполнима на тех условиях, которые устроили бы самого собственника.
Одной из главных проблем при передаче управления бизнесом в той или иной форме является так называемая «агентская проблема». Она связана она с обособлением имущества собственника, в данном случае – собственника бизнеса и передачей его под управление другому лицу – физическому или юридическому, т.е. агенту. Проблема кроется в ответственности агента как посредника, его вознаграждения, агентских издержек и рисков, связанных с его выбором.
В своё время я писал кандидатскую диссертацию по теме представительства, и ссылка на мою статью «Разграничение сделок представительства и посредничества, опубликованной в журнале «Законодательство и экономика» за 1995 год № 11-12, о представительстве, агентских соглашениях содержится в книге: «Гражданское право». М. 1998. Учебник. Т. 1. Отв. ред. Суханов Е.А. с. 398. По этой причине тема мне достаточно близка.
Остановимся на нескольких вариантах передачи бизнеса, чтобы появилось понимание глубины этой проблемы. Оговоримся, что в российском законодательстве понятие «бизнес» не определено, но по смыслу отдельных норм права оно у нас равнозначно «предпринимательской деятельности».
В российском праве для личных фондов не ограничен срок, на который личный фонд может быть создан. По опубликованным данным, из 11 личных фондов, созданных с апреля 2022 года по декабрь 2023 года. Два фонда созданы на определенный срок. Один фонд – до момента смерти его учредителя. Остальные восемь – бессрочно.
Личные фонды используются как механизм обособления имущества предпринимателя и оптимизации ответственности за деятельность бизнеса. Остановимся на тех проблемах, которые затрудняют использование этого механизма.
Личный фонд может быть создан как при жизни его учредителя, так и после его смерти. Учредительным документом личного фонда является его устав. Если иное не предусмотрено уставом личного фонда, устав личного фонда, условия управления личным фондом и иные внутренние документы личного фонда при жизни учредителя фонда могут быть им изменены. После смерти учредителя личного фонда утвержденные учредителем при его жизни устав личного фонда, условия управления личным фондом и иные внутренние документы личного фонда не могут быть изменены, за исключением изменения на основании решения суда по требованию любого органа личного фонда в случаях, если управление таким фондом на прежних условиях стало невозможно по обстоятельствам, возникновение которых при создании такого фонда нельзя было предполагать.
Конечно, преимуществом личного фонда является то, что он создаётся при жизни собственника бизнеса. Это дает возможность последнему «настроить» работу личного фонда при жизни, посмотреть, как он будет работать, оценить возможности агентов-управляющих и потенциальных наследников, если они участвуют в управлении фондом. Можно в случае чего изменить устав, внеся в него соответствующие правки.
Проблема состоит в выборе агента - управляющей компании (УК), поскольку среди российских УК мало управляющих фирм с большим опытом работы на рынке и устоявшимися традициями. Поэтому вариант с привлечением иностранной УК в качестве агента представляется более предпочтительным.
Другой проблемой является то, что УК – это такая же компания, как и все остальные, она тоже может обанкротиться. При жизни собственника ее можно заменить на другую. А как быть, если собственник умер? По-видимому, такой вариант необходимо предусмотреть заранее.
Еще одна проблема, у которой мало говорят, касается степени доверия агенту. От имени личного фонда на собраниях компаний голосует ее руководитель или уполномоченное лицо. Но какова у собственника бизнеса степень доверия к этому руководителю, кто его назначает и каковы границы его полномочий?
Таким образом, мы имеем дело с многоступенчатой системой доверительных отношений, которую даже при жизни владельца бизнеса трудно выстроить. По этой причине в уставных документах фонда приходится рассматривать различные ситуации решения тех или иных конфликтов. Тут не существует стандартных подходов. И юристам необходимо проявить изобретательность и предвидение.
Есть еще ряд проблем, связанных с управлением активами собственника. Это различные конфликты внутри личного фонда, между его органами управления. По этой причине составление учредительных документов личного фонда, его локальных актов требует большого юридического опыта, знания норм корпоративного права, тонкостей управления в компаниях.
Заинтересованность агента, управляющего бизнесом, не сводится только к получению вознаграждения. Это может быть также участие в его структурах на корпоративных началах, членство в обществах, доля в уставном капитале, владение акциями и т.д. Я говорю о конфликте интересов, который встречается в бизнесе не так уж и редко. Переход агента в другую фирму часто влечет за собой уход клиентов, что не может не сказываться на бизнесе собственника. В связи с этим адвокату приходится продумывать систему положений о неконкуренции, защите коммерческой тайны и конфиденциальной информации.
В связи с этим большое значение приобретает внешний контроль за действиями управляющего бизнесом. Согласно пп. 1, 2 ст. 123.20-5 ГК РФ условия управления личным фондом могут включать в себя положения о передаче определенным лицам (выгодоприобретателям личного фонда) или отдельным категориям лиц из неопределенного круга лиц (далее - отдельные категории лиц) всего имущества личного фонда или его части, в том числе при наступлении обстоятельств, относительно которых неизвестно, наступят они или нет. Условиями управления личным фондом может быть предусмотрено, что выгодоприобретатели личного фонда или отдельные категории лиц, которым подлежит передаче имущество личного фонда, определяются органами личного фонда в соответствии с условиями управления личным фондом. Контроль за действиями управляющего может осуществляться со стороны выгодоприобретателей личного фонда, поскольку они прямо заинтересованы как при жизни собственника бизнеса, так и после его смерти в эффективной работе бизнеса.
Может ли в качестве управляющего агента выступить наследник бизнеса? Как правильно отмечалось экспертами в юридической литературе, «в практике достаточно случаев, подтверждающих, что наследник заинтересован в получении имущества для себя, но не в сохранении управляемой наследственной массы для всех наследников, претендующих на наследство».
(Харитонова Ю.С. Доверительное управление наследственным имуществом. М. 2019. С. 13)
Мы приходим к выводу, что в уставе личного фонда необходимо предусмотреть систему контроля за действиями управляющего.
Личный фонд может являться правовым инструментом передачи бизнеса в доверительное управление, но он имеет свои особенности и недостатки как форма. Не следует сравнивать личный фонд и траст. Это совершенно разные правовые институты, в основе которых лежат разные правовые традиции и механизмы действия. Траст не является юридическим лицом и при его создании используется концепция «расщепления права собственности», которая не прижилась в России даже в 90-х годах, когда в российском праве рецепции подвергались почти все правовые институты Запада. Об этом я уже писал в указанных статьях.
2. Создание наследственного фонда
Как сообщил "РГ" президент Федеральной нотариальной палаты России Константин Корсик, по состоянию на май 2019 года в России зафиксировано 556 завещаний, предусматривающих создание наследственного фонда
«Зачем нужны наследственные фонды»
URL:https://rg.ru/2019/05/13/zachem-nuzhny-nasledstvennye-fondy.html?utm_referrer=https%3A%2F%2Fyandex.ru%2F (обращение 07.08.26)
Главным вопросом для собственника бизнеса является вопрос о том, кто будет управлять бизнесом после его смерти, поскольку наследственный фонд создается не собственником, а нотариусом. Изменить учредительные документы собственник уже не сможет, а предусмотреть все тонкости управления бизнесом весьма непростая задача. Она немного упрощается, если у собственника будет наследник, готовый продолжить семейное дело.
Наследственный фонд на момент открытия наследства как субъект права не существует, что является особенностью это правовой формы и одним из рисков для собственника бизнеса. После смерти гражданина, который предусмотрел в своем завещании создание наследственного фонда, такой наследственный фонд подлежит созданию по заявлению, направляемому в уполномоченный государственный орган нотариусом, ведущим наследственное дело, с приложением к заявлению составленного при жизни указанного гражданина его решения об учреждении наследственного фонда и утвержденного этим гражданином устава фонда и после его создания призывается к наследованию по завещанию в порядке, предусмотренном разделом V ГК РФ (п. 1 ст. 123.20-8 ГК РФ).
Есть риски на стадии принятия решения о создании наследственного фонда. На этот случай закон предусмотрел, что наследственный фонд может быть создан на основании решения суда по требованию душеприказчика или выгодоприобретателя наследственного фонда в случае неисполнения нотариусом обязанности по созданию наследственного фонда. Но невозможность изменения устава наследственного фонда после смерти его учредителя может сделать создание такого фонда невозможным.
Таким образом, риски при создании наследственного фонда достаточно велики, эта форма мало подходит для сохранения бизнеса. Кроме того, права выгодоприобретателей в силу закона не переходят по наследству. Согласно п. 1 ст. 123.20-6 ГК РФ права выгодоприобретателя личного фонда не могут переходить к другим лицам, в том числе в случае универсального правопреемства, за исключением случаев преобразования выгодоприобретателя - юридического лица, если условиями управления личным фондом не предусмотрено прекращение прав такого выгодоприобретателя при его преобразовании. На права выгодоприобретателя личного фонда, в том числе выгодоприобретателя наследственного фонда, не может быть обращено взыскание по обязательствам такого выгодоприобретателя. Сделки, совершенные с нарушением этих правил, являются ничтожными. «Цепочка» передачи бизнеса по наследству посредством создания группы выгодоприобретателей по российскому законодательству невозможна.
При создании наследственного фонда надо учесть, что на него распространяются нормы закона об обязательной доле в наследстве. Это, несомненно, риск при передаче бизнеса, который трудно предвидеть заранее. На личные фонды действие правил об обязательной доле не распространяется.
Наследственное планирование бизнеса
По сути, вопросы, которые мы освещали в данной статье, относятся к более широкому понятию «наследственное планирование». Как было сказано одним из участников Всероссийской конференции 2026 года «Эффективное использование медиации», наследственное планирование – это «сочетание интеллектуальной и эмоциональной деятельности будущего наследодателя».
На этой же конференции было отмечено, что люди как наследодатели делятся на
- основателей династий
- возможных основателей династий
- единоличников
- беспреемственников («после нас хоть потоп»).
В конце концов, имеет значение то, что важнее для собственника бизнеса: передать бизнес или передать бизнес наследникам? Кому из наследников дать деньги, а кому право на управление бизнесом? В настоящее время возникает проблема, если умирает участник общества, а вопрос с участием наследников в управлении делами общества зависит от воли оставшихся участников. В этой ситуации наследник не наделяется корпоративными правами и может получить лишь денежную компенсацию за свою долю. Существуют и иные варианты развития событий, которые человек, не обладающий юридическими познаниями, не может предусмотреть заранее. Нужен совет опытного адвоката или юриста по корпоративному праву.
Практический пример из адвокатской практики
Для наглядности проблемы приведу пример из своей адвокатской практики. В 2026 году ко мне обратился клиент, который являлся родителем несовершеннолетнего ребенка - наследника умершего участника общества. Оставшиеся участники общества не пожелали передать наследнику часть имущества по разумной и справедливой цене. В связи с этим у клиента возникли проблемы с оценкой активов общества, определением рыночной стоимости доли. Доступ клиента к документам оказался ограничен. Часть активов общества была передана вновь созданному юридическому лицу, что также затруднило получение справедливой компенсации за долю.
Наследственное планирование, о котором я говорил выше, должно исключать возникновение подобных ситуаций после смерти собственника бизнеса. Например, юрист может посоветовать клиенту для определенных ситуаций создание личного фонда, а для других – наследственного фонда, либо и того и другого. Можно страховать и управлять рисками при наследственном планировании, которое нужно, в принципе, каждому человеку, не только владельцам бизнеса. При этом надо использовать все правовые инструменты, включая брачный договор, наследственный договор и т.д.
Отдельный вопрос касается ситуации, когда у собственника вообще не окажется наследников по закону или достойных наследников. В таком случае им может стать любое лицо по завещанию владельца бизнеса. В конце концов, собственник бизнеса не связан кругом наследников, как не связан и тем, что кому оставлять своё дело.
Трансграничное наследование бизнеса
Если мы имеем дело с трансграничным наследованием, когда бизнес находится не в одной стране, а в нескольких странах, разных юрисдикциях, то юристу следует проработать вопросы применения иностранного и российского коллизионного права в различных ситуациях. Например, будут ли признаваться и исполняться решения российского суда в отношении иностранной компании по спору этой компании с личным фондом, зарегистрированным в России. С учетом наложенных на Россию международных санкций это сделать не просто. Личный фонд может не способствовать решению проблемы эффективной передачи бизнеса.
Зарубежный опыт: Китайская Народная Республика
В правовой системе Китайской Народной Республики с 2020 года предусматривается возможность создания гражданином завещательного траста «в соответствии с законом» (ст. 1133 ГК КНР). Найти мне такой закон не удалось, скорее всего, он пока не принят.
(Гражданский кодекс Китайской Народной Республики. М. ООО «Проспект». 2024)
Представляется, что для сохранения бизнеса как работающей структуры собственнику бизнеса, передающего дело агенту, предпочтительнее создать личный фонд с управлением от имени иностранной организации (лучше траста или компании в другой форме, например, инвестиционного фонда). При этом необходимо тщательно прорабатывать устав фонда, предусмотреть решение внутренних и внешних конфликтов. Но при этом надо решать проблему управления обозначенными выше рисками.
Вопросы и ответы (FAQ)
Личный фонд
Что лучше для сохранения бизнеса после смерти: личный фонд или наследственный фонд?
Универсального ответа нет. Личный фонд создаётся при жизни собственника, поэтому учредитель может проверить его работу, настроить органы управления и при необходимости изменить устав и условия управления.
Наследственный фонд возникает только после смерти гражданина на основании его завещания. Поэтому возможность проверить модель управления при жизни отсутствует.
Важно: выбор зависит от структуры бизнеса, состава активов, наличия подходящих наследников, требований уставов компаний и целей собственника.
Какой минимальный размер имущества нужен для создания личного фонда?
При создании личного фонда при жизни учредитель должен передать ему имущество рыночной стоимостью не менее 100 млн рублей.
Это правило установлено п. 4 ст. 123.20-4 ГК РФ и не применяется к наследственному фонду.
Может ли личный фонд продолжить работу после смерти учредителя?
Да. Учредитель вправе предусмотреть в уставе, что созданный при его жизни личный фонд продолжает деятельность после его смерти.
После смерти учредителя органы фонда формируются и изменяются в соответствии с заранее утверждёнными уставом и условиями управления.
Управление фондом
Может ли учредитель лично быть руководителем личного фонда?
Учредитель не может быть единоличным исполнительным органом личного фонда или членом его коллегиального исполнительного органа.
При этом уставом могут быть предусмотрены высший коллегиальный орган и попечительский совет, в состав которых учредитель вправе входить.
Как контролировать управляющего бизнесом в личном фонде?
Контроль можно заложить в устав и условия управления: определить компетенцию органов, перечень сделок, требующих согласования, порядок смены управляющего и создание надзорного органа.
Выгодоприобретатель вправе требовать аудит деятельности фонда. Устав также может предоставить ему право получать информацию о деятельности фонда.
Важно: систему контроля лучше разработать заранее, особенно если фонд продолжит работу после смерти учредителя.
Выгодоприобретатели
Переходят ли права выгодоприобретателя личного или наследственного фонда по наследству?
По общему правилу права выгодоприобретателя личного фонда не переходят к другим лицам, в том числе в порядке универсального правопреемства.
Права гражданина-выгодоприобретателя наследственного фонда также не переходят по наследству. После его смерти новые выгодоприобретатели определяются в соответствии с условиями управления наследственным фондом, например путём подназначения.
Наследственный фонд
Как создаётся наследственный фонд после смерти собственника бизнеса?
Гражданин заранее предусматривает создание наследственного фонда в завещании, утверждает решение об учреждении и устав.
После смерти нотариус, ведущий наследственное дело, направляет заявление о государственной регистрации фонда. По ст. 123.20-8 ГК РФ это должно быть сделано не позднее трёх рабочих дней со дня открытия наследственного дела.
Если нотариус не исполняет обязанность, наследственный фонд может быть создан по решению суда по требованию душеприказчика или выгодоприобретателя.
Наследование бизнеса
Всегда ли наследник доли в ООО становится участником общества?
Нет. Переход доли в ООО к наследнику зависит в том числе от содержания устава общества.
Устав может требовать согласия остальных участников на переход доли к наследнику. Если необходимое согласие не получено, общество обязано выплатить наследнику действительную стоимость доли либо выдать имущество такой стоимости в предусмотренном законом порядке.
Важно: при наследственном планировании следует заранее анализировать устав каждого общества, входящего в бизнес-структуру.
Как обязательная доля в наследстве влияет на наследственное планирование бизнеса?
Право на обязательную долю может изменить заранее рассчитанное распределение наследственной массы между наследниками и наследственным фондом.
Поэтому при подготовке завещания и модели наследственного фонда необходимо учитывать круг лиц, которые на момент открытия наследства могут иметь право на обязательную долю по ст. 1149 ГК РФ.
Имущество, ранее переданное прижизненному личному фонду, принадлежит самому фонду, а не учредителю, поэтому его правовой режим анализируется отдельно от наследственной массы.
Наследственное планирование
Что делать, если у собственника бизнеса нет наследника, которому можно доверить управление?
В такой ситуации наследственное планирование может разделить право на экономическую выгоду и функции управления.
Можно рассматривать завещание, наследственный договор, личный фонд, наследственный фонд, корпоративные механизмы и назначение профессионального управляющего. Наследникам или выгодоприобретателям может передаваться экономическая выгода, а управление — профессиональной команде.
Важно: конкретная конструкция зависит от формы компаний, состава активов, корпоративных документов и отношений между потенциальными наследниками.
Материал носит общий информационный характер. Выбор инструмента наследственного планирования, структура фонда, порядок передачи корпоративных прав и перечень необходимых документов зависят от законодательства, корпоративных документов и обстоятельств конкретной ситуации.
