Спор по ребёнку. Определение места жительства ребенка. Мнение опытного семейного адвоката.

Я уже много лет веду как адвокат споры о детях и споры об определении места жительства детей и хочу поделиться о том, на что нужно обратить внимание, когда ведутся такие споры.

По мнению известных юристов-экспертов в области семейного права, «при разрешении спора суд исходит из равенства прав и обязанностей обоих родителей отдавая предпочтение тому из них, кто обеспечивает (может обеспечить) наиболее благоприятные условия воспитания ребенка» (Комментарий Семейного кодекса Российской Федерации. Отв. ред. И.М. Кузнецова. М. 1996. С. 187).

Соглашусь, что это главный момент, «крючок», на котором держатся все такие споры.

Чтобы представлять, что такое спор о месте жительства ребенка, надо рассказать, как регулируется этот вопрос в законе.

Какие факторы учитывает суд, когда определяет место жительства ребенка?

Как это происходит на практике? Комментарий адвоката

1. Могу поделиться, что сначала суд ссылается на международную практику, особенно в отношении споров, связанных с малолетними детьми. О чем идет речь?

   Статьей 1 Конвенции о правах ребенка (принята резолюцией 44/25 Генеральной Ассамблеи от 20 ноября 1989 года) ребёнком признается всякое человеческое существо, не достигшее 18-летнего возраста (совершеннолетия).

   Пунктом 1 статьи 3 Конвенции установлено, что во всех действиях в отношении детей независимо от того, предпринимаются они государственными или частными учреждениями, занимающимися вопросами социального обеспечения, судами, административными или законодательными органами, первоочередное внимание уделяется наилучшему обеспечению интересов ребенка.

   Ссылка на Конвенцию на официальном сайте ООН https://www.un.org/ru/

   Согласно принципу 6 Декларации прав ребенка, принятой Резолюцией 1386 (XIV) Генеральной Ассамблеи ООН от 20 ноября 1959 года, ребенок для полного и гармоничного развития его личности нуждается в любви и понимании. Он должен, когда это возможно, расти на попечении и под ответственностью своих родителей и во всяком случае в атмосфере любви и моральной и материальной обеспеченности.

   Малолетний ребенок не должен, кроме случаев, когда имеются исключительные обстоятельства, быть разлучаем со своей матерью.

   Ссылка на Декларацию на официальном сайте ООН https://www.un.org/ru/

   Отмечу, что этот в тексте Декларации используется фраза «а child of tender years» («ребенок нежного возраста»), которая была переведена на русский язык как «малолетний ребенок».

   Этот принцип часто используется адвокатами и сторонами при рассмотрении споров и обосновании своей правовой позиции по защите интересов малолетних детей, но используется необоснованно.

   Почему?

   Российское семейное законодательство не говорит о том, какой ребенок является малолетним.

   Понятие «малолетний» в российском праве раскрывается путем толкования закона, причем гражданского, а не семейного, который раскрывает понятие «малолетний», говоря о дееспособности лиц, не достигших 14 лет (ст. 28 ГК РФ).

   Такой подход к толкованию понятия «малолетний», о котором говорится в Конвенции, недопустим.

   К слову, сейчас доктрина tender years child заменяется принципом best interests of the child» («наилучшие интересы ребёнка»), который представляется более точным отражением того, как суд подходит к вопросу определения места жительства ребенка, да и вообще к спорам о правах детей.

2. Согласно пункту 1 статьи 55 СК РФ, ребенок имеет право на общение с обоими родителями. Расторжение брака родителей или раздельное проживание родителей не влияют на права ребенка.

   В случае раздельного проживания родителей ребенок имеет право на общение с каждым из них.

   Очень важный момент.

   При рассмотрении спора о месте жительства ребенка в суде часто можно услышать, что «мы тут никого родительских прав не лишаем, только определяем, с кем будет жить ребенок».

   Действительно, в статье 61 СК РФ закреплено, что родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей (родительские права). В силу пункта 1 статьи 63 СК РФ родители имеют право и обязаны воспитывать своих детей. Родители несут ответственность за воспитание и развитие своих детей. Они обязаны заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей.

   С одной стороны, закон действительно провозглашает равные права родителей на воспитание ребенка, независимо от того, с кем он проживает (временно или постоянно).

   Но справедливо также то, что, проживание ребенка с одним из родителей объективно ограничивает возможности второго, который лишается возможности участвовать в воспитании в полном объеме.

   Это становится ясно, если посмотреть на содержание п. 4 ст. 66 СК РФ, где прямо перечисляется, в каких вопросах вправе участвовать другой родитель:

   «Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет право на получение информации о своем ребенке из образовательных организаций, медицинских организаций, организаций социального обслуживания и аналогичных организаций. В предоставлении информации может быть отказано только в случае наличия угрозы для жизни и здоровья ребенка со стороны родителя.

   Отказ в предоставлении информации может быть оспорен в судебном порядке».

   Поэтому в упомянутой выше фразе о «лишении прав» много лукавства.

3. Согласно пункту 3 ст. 65 СК РФ, место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей.

   При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое).

   Основная статья, применяемая по такому спору.

   Здесь суд исследует отношения в семье и с кем ребенку будет лучше – с отцом или матерью. Как практикующий адвокат могу сказать, что личная жизнь родителей на момент рассмотрения дела часто имеет большое значение.

   Что имеется в виду?

   Например, наличие детей от предыдущих браков, их характеристики; поведение родителей и лиц, проживающих с ними, в быту; совместное проживание с кем-либо в гражданском браке и т.п.

4. В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 5 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 27.05.1998 № 10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей», решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п. 3 ст. 65, ст. 57 СК РФ).

   Ссылка на постановление Пленума на сайте СПС «КонсультантПлюс»

   При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей.

   В связи с этим видный эксперт – специалист в области семейного права проф. Нечаева А.М. отмечала:

   «Однако всякий раз следует выяснять причины привязанности ребенка к одному из родителей. Если она объясняется применением антипедагогических приемов воспитания, настроем одного против одного из родителей, искусственным подрывом его авторитета, подкупом ребенка и т.п., ее нужно оценивать критически. Разрешение спора во многом зависит от возраста ребенка. Маленькие больше нуждаются в материнском уходе, подростку, как правило, больше нужен авторитет и помощь отца. При этом обязательно учитывается мнение детей» (Комментарий Семейного кодекса Российской Федерации. Отв. ред. И.М. Кузнецова. М. 1996. С. 187-188).

   Проф. Нечаева А.М. является одним из моих учителей в вопросах применения семейного законодательства.

   В пункте 6 названного Постановления Пленума ВС РФ говорится, что при рассмотрении таких дел суд учитывает реальную возможность родителя обеспечить надлежащее воспитание ребенка, характер сложившихся взаимоотношений родителя с ребенком, привязанность ребенка к лицам, у которых он находится, и другие конкретные обстоятельства, влияющие на создание нормальных условий жизни и воспитания ребенка родителем, а также лицами, у которых фактически проживает и воспитывается несовершеннолетний.

   Таким образом, по требованию родителей об определении места жительства ребенка юридически значимым и подлежащим доказыванию обстоятельством является выяснение вопроса о том, проживание с кем из родителей (с матерью или отцом) наиболее полно будет соответствовать интересам ребенка.

   Ссылка на постановление Пленума ВС РФ на официальном интернет-портале правовой информации pravo.gov.ru

5. В соответствии с положениями ст. 57 Семейного кодекса Российской Федерации, ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства.

   Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам.

6. В соответствии с ч.ч. 1, 2 ст. 78 Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства. Орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора.

   Требования к работникам органов опеки сейчас в России ниже, чем были во времена СССР, поэтому качество подготовки ими заключений по спорам об определении места жительства ребенка упало.

   Мне как адвокату не раз удавалось показывать суду необоснованность выводов, к которым приходили специалиста опеки.

   Отчасти это объясняется нехваткой времени, большой загрузкой органов опеки, что не всегда позволяет глубоко погружаться в дело, что должен делать, например, адвокат по семейным делам.

   Как писала проф. Нечаева А.М.: «В любом случае, какой бы сложностью ни отличался спор, когда определение о том, что справедливо, а что нет, не существует в семейном праве, ориентир в делах подобного рода – интересы ребенка» (Нечаева А.М. Семейное право. Актуальные проблемы теории и практики.М. 2007. С. 75).

   В этом я с ней полностью согласен.

Как определить место жительства ребенка с отцом - какая судебная практика сейчас в Москве?

Да, такая судебная практика существует.

Поделюсь своим опытом, когда суд передал отцу не одного, а даже двух детей.

Несколько месяцев назад у меня было похожее дело, которое слушалось в одном из судов г. Москвы.

У истца и ответчика было двое детей. Брак расторгнут.

На момент спора девочке было 12 лет, мальчику – 10. После развода оба ребенка проживали по месту жительства матери. Отец проживал отдельно.

Отец обратился в суд с иском об определении места жительства обоих несовершеннолетних детей с ним.

В обоснование исковых требований ссылался на то, что мать препятствует общению его с детьми. По словам истца, мать уделяла мало внимания воспитанию детей. Отец содержит детей, уплачивает алименты и прочие расходы.

Дети используются матерью, как утверждал истец, для манипуляций.

Между родителями конфликтные отношения, договориться о месте жительства детей самостоятельно они не могут.

Мать против всех доводов истца возражала, считала их необоснованными и надуманными. Утверждала, что между нею и детьми существует тесная связь, отец в воспитании детей участия не принимает.

Суд, изучив все доказательства, собранные по делу, опросив обоих детей в судебном заседании, которые пожелали проживать с отцом, решил иск отца удовлетворить.

Решение вступило в законную силу, в апелляционном порядке мать решение не обжаловала.

В связи с этим я хочу обратить внимание на то, что мнение детей не имеет по таким делам правового значения. Суд оценивает результаты опроса ребенка в совокупности с другими доказательствами.

На практике бывают случаи, когда ребенок находится под сильным давлением родителя и не дает честных ответов на поставленные вопросы.

У меня был, например, случай, когда родитель перед опросом ребенка судьёй положил ему в карман диктофон. Ребенок, боясь, что его ответы не понравятся родителю, не мог честно отвечать на вопросы суда. Но обман раскрылся.

Орган опеки отца в упомянутом деле поддержал, хотя его мнение, исходя из моей практики, не имеет для суда решающего значения. Мне неоднократно приходилось встречаться с делами, по которым суд не соглашался с выводами опеки, либо решение суда полностью не соответствовало заключению опеки.

Большую роль тут играет то, насколько убедительно будет выступать адвокат в суде.

ВОПРОСЫ И ОТВЕТЫ:

Читайте другие статьи по семейному праву на этом сайте: